“挂靠”是民事活动中的常见的经营形式✿✿,即挂靠人借用被挂靠人的资质以被挂靠人名义对外从事经营活动✿✿,常见于货运车辆挂靠✿✿、建设工程挂靠等✿✿,也有证书挂靠✿✿、社保挂靠等非经营情形✿✿,今天就带大家了解一下挂靠经营活动中常见形式及法律风险✿✿。
车辆挂靠经营毫无疑问是实践中最常见的挂靠形式了✿✿,根据《道路运输条例》规定✿✿,由于个人无法获得货物运输所必须的营运证✿✿,货运司机不得不将车辆挂靠在有资质的运输公司名下✿✿,挂靠司机也能通过运输公司在购车✿✿、保险费✿✿、年审✿✿、业务等方面得到一定的便利✿✿,但便利的同时也存在诸多法律风险:
1✿✿、发生交通事故时✿✿,货运公司需对机动车一方责任承担连带责任——根据 《民法典》第一千二百一十一条 以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车✿✿,发生交通事故造成损害凯发K8官网首页✿✿,✿✿,属于该机动车一方责任的✿✿,由挂靠人和被挂靠人承担连带责任✿✿。因此✿✿,即使车辆运营利益归于车主司机✿✿,对外货运公司仍需与司机承担连带责任凯发K8旗舰厅✿✿,✿✿。
2✿✿、因运输服务产生纠纷货运公司可能承担直接责任——由于运输合同往往会以货运公司的名义对外签订✿✿,根据合同相对性原则✿✿,发生纠纷时✿✿,被挂靠公司作为合同主体✿✿,往往会对外承担直接责任✿✿。
3✿✿、车主雇佣司机被认定为工伤后✿✿,被挂靠公司可能承担工伤赔付风险——根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第五款“个人挂靠其他单位对外经营✿✿,其聘用的人员因工伤亡的✿✿,被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位”规定✿✿,被挂靠公司与司机之间虽然不存在劳动关系✿✿,仍有可能承担雇佣司机的工伤赔偿责任✿✿。
4✿✿、被挂靠公司可能因为挂靠人的违法违规行为遭受行政处罚——被挂靠公司若因监管不严导致车辆未能及时投保或检测维修的✿✿,或因挂靠人未对运输货物做好安全防护措施的凯发k8国际官网✿✿,被挂靠人可能因此遭受行政部门处罚exo仁川亚运会✿✿,挂靠人利用挂靠关系非法运输危险物品或有其他违法经营行为的✿✿,被挂靠单位甚至可能面临刑事风险✿✿。
律师提醒✿✿:被挂靠公司需对挂靠人及挂靠车辆做好监管工作✿✿,及时为挂靠车辆投保足额商业保险或其它保险✿✿,同时应该当挂靠协议中对双方责任承担作出明确约定✿✿。
1✿✿、车主与登记权利人不一致或将影响车主对车辆所有权的行使——由于车辆实际登记在被挂靠公司名下✿✿,登记具有公示效力✿✿,公司若不配合✿✿,挂靠司机可能难以行使甚至丧失车辆所有权✿✿。
2凯发K8娱乐官网app下载✿✿、公司经营状况不佳可能导致车辆被查封——由于车辆登记在公司名下凯发K8娱乐官网app下载✿✿,对外则属于公司资产✿✿,若公司经营不善导致无法清偿债务✿✿,挂靠车辆可能会被认作公司财产被法院查封✿✿、扣押✿✿。
3✿✿、挂靠车辆可能被公司抵押——公司资金周转困难时可能会以登记在其名下的车辆进行抵押贷款✿✿,若第三人善意取得车辆抵押权凯发k8国际✿✿。✿✿,则会严重威胁车主对于车辆的权利✿✿。
4✿✿、货物运输结算款迟付或拒付——很多时候✿✿,运输款会通过被挂靠公司进行结算✿✿,期间的时间差已然导致运输款的迟付✿✿,若发生纠纷或被挂靠公司资金出现问题导致账户被第三方冻结✿✿,款项就更难以得到支付了✿✿。
5✿✿、因被挂靠公司原因导致车辆停运——被挂靠公司若出现资质问题✿✿、未按时缴纳各项税费✿✿、违反行政法规等情况✿✿,可能会导致挂靠车辆无法正常经营而给挂靠人造成停运损失✿✿。
律师提醒✿✿:挂靠司机选择挂靠公司时✿✿,应慎重考察公司经营状况及公司人员资信状况✿✿,并在挂靠协议中对双方权利义务及违约责任作出严格限定exo仁川亚运会✿✿,车辆若被查封✿✿,应当及时向法院提起执行异议✿✿。
“挂靠”在建设工程施工领域同样普遍✿✿,往往是没有资质的单位或个人借用有资质的企业对外签订建设工程施工合同✿✿,不同于车辆挂靠✿✿,法律对于工程施工挂靠行为是禁止的✿✿,对于建设工程施工领域内容亦有着更为详尽的条文规定:
《建设工程司法解释一》第一条第二款明确✿✿:“没有资质的实际施工人借用有资质的企业签订的建设工程施工合同无效”✿✿。
根据《建设工程司法解释一》第七条规定✿✿:缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同,发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的,人民法院应予支持✿✿。
根据《民法典》第793条规定✿✿,建设工程施工合同无效✿✿,建设工程经验收合格的✿✿,可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人✿✿;
《建设工程司法解释一》第四十三条虽赋予了实际施工人向发包人请求工程款的权利✿✿,但仅系对非法转包✿✿、违法分包情形中实际施工人权利的约定✿✿,并未包含借用资质挂靠的情形✿✿。
《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》中规定✿✿,“不具有资质的实际施工人(挂靠施工人)挂靠有资质的建筑施工企业(被挂靠人)✿✿,并以该企业的名义签订建设工程施工合同✿✿,被挂靠人怠于主张工程款债权的✿✿,挂靠施工人可以以自己名义起诉要求发包人支付工程款exo仁川亚运会✿✿,法院原则上应当追加被挂靠人为诉讼当事人✿✿,发包人在欠付工程款范围内承担给付责任✿✿。
《安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》中规定✿✿,“实际施工人以被挂靠单位名义签订建设工程施工合同✿✿,实际施工人或被挂靠单位单独起诉发包人索要工程款的✿✿,发包人可申请人民法院追加被挂靠单位或实际施工人为案件当事人”凯发K8官网✿✿。
《四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》中规定✿✿,“发包人知晓并认可实际施工人借用资质施工✿✿,能够认定发包人实际与实际施工人建立建设工程施工合同关系✿✿,实际施工人要求发包人直接承担工程价款支付责任的✿✿,应予支持✿✿。”
通过以上规定可以发现✿✿,尽管不同地区对于挂靠人能否直接以自己名义向发包人主张权利的规定不尽相同✿✿,但一般而言✿✿,在被挂靠单位怠于主张工程款的情形下凯发K8首页✿✿。✿✿,挂靠人有权向发包人直接主张✿✿,这也符合《民法典》关于代位权相关规定✿✿,将发包人✿✿、挂靠双方均列为诉讼当事人✿✿,也更有利于争端的解决及节约司法资源✿✿。
除车辆挂靠及建设工程施工挂靠情形外✿✿,《民法典》尚有关于旅游经营者与挂靠人✿✿、食品生产销售挂靠于被挂靠人等责任的规定✿✿,均有挂靠人与被挂靠人承担连带责任的规定✿✿;那么✿✿,在法律没有规定的情况下✿✿,挂靠人以被挂靠人名义对外所负的债务✿✿,被挂靠人是否也应当承担连带责任呢?
有些朋友会依据《民事诉讼法司法解释》第五十四条“以挂靠形式从事民事活动✿✿,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的✿✿,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”规定而认为挂靠人和被挂靠人应当承担连带责任✿✿,但仔细分析不难发现✿✿,该条仅是对当事人请求挂靠人和被挂靠人共同承担责任时的程序性规定✿✿。
根据《民法典》第178条第三款“连带责任✿✿,由法律规定或者当事人约定”✿✿,因此✿✿,在没有法律规定或当事人约定的情况下✿✿,我们不能推定被挂靠人对挂靠人所负债务承担连带责任✿✿。
作者认为✿✿,在没有相关法律明确挂靠双方责任的情况下✿✿,应当从保护善意第三人和维护市场经济秩序的角度✿✿,根据实际合同主体及诚实信用原则进行责任认定✿✿:
1✿✿、挂靠经营期间✿✿,挂靠人以被挂靠企业名义对外经营✿✿,交易相对方对此知情的✿✿,由此产生的债务✿✿,由实际交易主体挂靠人自行承担✿✿。
2✿✿、挂靠经营期间✿✿,挂靠人以被挂靠企业名义对外经营✿✿,交易相对方对此不知情的✿✿,由此产生的债务✿✿,相对方可请求被挂靠人承担✿✿,挂靠人可列为第三人exo仁川亚运会✿✿,被挂靠人承担责任后✿✿,可根据挂靠协议向挂靠人追偿✿✿。
除以上给大家介绍的挂靠经营情形外✿✿,还有将某些资质证书如注会证✿✿、建造师证等有偿挂靠在需要该类资质证书的公司名下的情形✿✿;事实上✿✿,法律对于该类挂靠行为一般都是命令禁止的✿✿,以CPA证书为例✿✿:
《中华人民共和国注册会计师法》第二十二条✿✿:注册会计师不得有下列行为✿✿:(四)允许他人以本人名义执行业务✿✿;
《注册会计师注册办法》第二十条✿✿:注册会计师有下列情形之一的exo仁川亚运会✿✿,由所在地的省级注册会计师协会注销注册✿✿:(二)不在会计师事务所专职执业
实践中✿✿,因挂靠而被吊销证书也时有发生✿✿;除此之外✿✿,出钱用你证书的人✿✿,自身本就没有过硬的专业素养✿✿,却拿着你的证书去对审计报告进行签字授权✿✿,所出具的审计报告的真实性本身就让人怀疑✿✿,其是否没有道德风险也难以考察✿✿,一旦签字行为出现问题✿✿,由此而产生的法律责任很有可能就落在了持证人的名下✿✿。
对于持证者来说✿✿,每一份证书都历经漫长的备考和执业经验沉淀✿✿,若因一时小利✿✿,以身试法导致证书被注销或吊销✿✿,甚至背上巨额债务✿✿,“挂靠”定是得不偿失✿✿。
挂靠经营不仅存在诸多潜在法律风险✿✿,税务方面同样需要严格把控✿✿,采取挂靠模式进行经营合作的✿✿,一定要对经营管理行为做好严格的管理和约束✿✿,加强风险防备意识✿✿,尽可能将风险降至最低✿✿。
《民法典》第一千二百一十一条 以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车✿✿,发生交通事故造成损害✿✿,属于该机动车一方责任的✿✿,由挂靠人和被挂靠人承担连带责任✿✿。
《民法典》第七百九十三条 建设工程施工合同无效✿✿,但是建设工程经验收合格的✿✿,可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人✿✿。
《旅游纠纷案件规定》第十四条 旅游经营者准许他人挂靠其名下从事旅游业务✿✿,造成旅游者人身损害✿✿、财产损失✿✿,旅游者依据民法典第一千一百六十八条的规定请求旅游经营者与挂靠人承担连带责任的✿✿,人民法院应予支持✿✿。《食品药品纠纷案件若干问题的规定》第十条 未取得食品生产资质与销售资质的民事主体✿✿,挂靠具有相应资质的生产者与销售者✿✿,生产✿✿、销售食品✿✿,造成消费者损害✿✿,消费者请求挂靠者与被挂靠者承担连带责任的✿✿,人民法院应予支持✿✿。消费者仅起诉挂靠者或者被挂靠者的✿✿,必要时人民法院可以追加相关当事人参加诉讼✿✿。
《建设工程司法解释一》第一条 建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定,认定无效:(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
《建设工程司法解释一》第七条 缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同,发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的,人民法院应予支持✿✿。
《建设工程司法解释一》第四十三条 实际施工人以转包人✿✿、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理✿✿。
实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人,在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任✿✿。
《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第五款✿✿:个人挂靠其他单位对外经营✿✿,其聘用的人员因工伤亡的✿✿,被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位✿✿。
《民事诉讼法司法解释》第五十四条 以挂靠形式从事民事活动✿✿,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的✿✿,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人exo仁川亚运会✿✿。
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